化工
日前國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，決定建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，具體承擔并購安全審查工作。從3月14日開始，外資并購境內(nèi)企業(yè)需過“安檢”。
中國歐盟商會率先表示此舉是中國在提高外資并購境內(nèi)企業(yè)程序方面透明度的積極舉措。同時外國投資者更為關(guān)注的是，此項制度執(zhí)行標準如何細化？
減少操作隨意性
2月12日發(fā)布的《通知》稱，將建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，對外資在中國境內(nèi)并購企業(yè)進行相應(yīng)審查。這意味著空轉(zhuǎn)兩年有余的“外資并購設(shè)安全審查制度”終于落地。2008年8月1日，《反壟斷法》頒布實施，但由于該法只對“外資并購設(shè)安全審查制度”做出了原則性的規(guī)定，沒有相應(yīng)配套的實施措施，該制度無法落實。
根據(jù)《通知》，安全審查范圍包括外資并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外資并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
與2006年發(fā)布的10號文件《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》相比，此次《通知》將規(guī)定范圍從知名品牌及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)擴大到了其他產(chǎn)業(yè)。此外，《通知》也明確指出，審查制度將只包括外國投資者取得實際控制權(quán)的情況。
美國美邁斯律師事務(wù)所上海辦事處合伙人李強律師認為：“對外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是國際上有先例可循的”。以美國為例，成立于1975年的美國外國投資委員會，隸屬美國財政部，包括國防部、商務(wù)部等16個部門機構(gòu)的代表。是美國政府內(nèi)部的一個專門負責審查外國投資對于美國公司及機構(gòu)的國家安全影響。
在外資并購問題上，由于涉及的利益主體比較多，往往存在許多不同意見。北京億達律師事務(wù)所李亞飛律師介紹，由于此前，并購安全審查范圍標準的缺失，造成了外資并購審批過程中隨意性較大，有的甚至嚴重影響了并購的進程，給并購雙方帶來了很大的困擾，甚至錯失并購良機。典型案例就是徐工凱雷并購案。2005年10月，徐工與凱雷在南京簽訂了《股權(quán)買賣及股本認購協(xié)議》和《合資協(xié)議》。此事后來引發(fā)了外資并購是否危及國家經(jīng)濟安全的爭論。并購方案雖然歷經(jīng)3年3次修改，最終仍胎死腹中。
實施細節(jié)待確定
盡管這與國際通行的做法接軌，政府官員和專家解讀這并非中國限制外資政策的體現(xiàn)，但相關(guān)細節(jié)的缺失仍然讓外資企業(yè)感到擔心，對外資并購的審批程序是否更為繁瑣，從而增加成本，以及此項制度執(zhí)行的尺度在何種范圍隨意性太大。
中國歐盟商會主席戴杰表示：“對企業(yè)并購進行安全審查是中國政府的權(quán)利，這也是世界各國保證經(jīng)濟穩(wěn)定的手段。但是我們希望在實際執(zhí)行中，新安全審查制度不會對在華外國投資的可預見性產(chǎn)生負面影響�！�
中國歐盟商會的擔憂與近年來歐盟國家企業(yè)強化中國在其全球化戰(zhàn)略中的地位不無關(guān)系。最新一次發(fā)布的年度《中國歐盟商會商業(yè)信心調(diào)查》顯示，被調(diào)查企業(yè)中64%的公司將中國視為其三大投資地之一。其中不乏德國拜耳、巴斯夫等知名企業(yè)。
李強所在的美遼斯律師事務(wù)所正在為跨國公司的客戶起草一份法律意見書，分析實施外資并購設(shè)安全審查制度后，對外資企業(yè)的影響，“我們認為，實施外資并購設(shè)安全審查制度后，外資企業(yè)在并購過程中的法律風險不一定會大幅度增加，需要履行的法律程序卻增加了�！崩顝娊榻B說，中國與美國的法律制度不同，在美國實施外資并購只有在有可能涉及國家安全的情況下才會進行審查。但是，中國實施的是嚴格外資審批制度，只要是外資企業(yè)以并購方式進入中國就要進行相應(yīng)的審查。
未來，外資企業(yè)在中國實施并購，需經(jīng)過三道門檻，即首先是符合《外商在華投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中規(guī)定的產(chǎn)業(yè)準入政策;其次，涉嫌市場份額壟斷的，要依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，接受反壟斷調(diào)查：最后，如果涉及《通知》中規(guī)定的領(lǐng)域還要接受國家安全審查。
相對于增加審批程序的擔憂，對于此項制度執(zhí)行尺度更為引人關(guān)注。“《通知》只是規(guī)定了外資并購設(shè)安全審查制度的大體框架，還沒有細則，具體如何執(zhí)行要看相關(guān)部門。企業(yè)對這個問題更為關(guān)注。”李強說。比如，《通知》中規(guī)定，對于關(guān)系到國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)并購，在安全審查范圍之內(nèi)。但是，什么是重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源，卻沒有明確的規(guī)定。目前，外資對糧油加工等諸多上下游環(huán)節(jié)已涉足控制很深，這是否屬于安全審查范圍之內(nèi)呢?
“我們希望，主管部門能盡快出臺相應(yīng)的實施細則，以降低企業(yè)在并購過程中的法律風險�！崩顝娬f。
中國歐盟商會率先表示此舉是中國在提高外資并購境內(nèi)企業(yè)程序方面透明度的積極舉措。同時外國投資者更為關(guān)注的是，此項制度執(zhí)行標準如何細化？
減少操作隨意性
2月12日發(fā)布的《通知》稱，將建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，對外資在中國境內(nèi)并購企業(yè)進行相應(yīng)審查。這意味著空轉(zhuǎn)兩年有余的“外資并購設(shè)安全審查制度”終于落地。2008年8月1日，《反壟斷法》頒布實施，但由于該法只對“外資并購設(shè)安全審查制度”做出了原則性的規(guī)定，沒有相應(yīng)配套的實施措施，該制度無法落實。
根據(jù)《通知》，安全審查范圍包括外資并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外資并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
與2006年發(fā)布的10號文件《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》相比，此次《通知》將規(guī)定范圍從知名品牌及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)擴大到了其他產(chǎn)業(yè)。此外，《通知》也明確指出，審查制度將只包括外國投資者取得實際控制權(quán)的情況。
美國美邁斯律師事務(wù)所上海辦事處合伙人李強律師認為：“對外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是國際上有先例可循的”。以美國為例，成立于1975年的美國外國投資委員會，隸屬美國財政部，包括國防部、商務(wù)部等16個部門機構(gòu)的代表。是美國政府內(nèi)部的一個專門負責審查外國投資對于美國公司及機構(gòu)的國家安全影響。
在外資并購問題上，由于涉及的利益主體比較多，往往存在許多不同意見。北京億達律師事務(wù)所李亞飛律師介紹，由于此前，并購安全審查范圍標準的缺失，造成了外資并購審批過程中隨意性較大，有的甚至嚴重影響了并購的進程，給并購雙方帶來了很大的困擾，甚至錯失并購良機。典型案例就是徐工凱雷并購案。2005年10月，徐工與凱雷在南京簽訂了《股權(quán)買賣及股本認購協(xié)議》和《合資協(xié)議》。此事后來引發(fā)了外資并購是否危及國家經(jīng)濟安全的爭論。并購方案雖然歷經(jīng)3年3次修改，最終仍胎死腹中。
實施細節(jié)待確定
盡管這與國際通行的做法接軌，政府官員和專家解讀這并非中國限制外資政策的體現(xiàn)，但相關(guān)細節(jié)的缺失仍然讓外資企業(yè)感到擔心，對外資并購的審批程序是否更為繁瑣，從而增加成本，以及此項制度執(zhí)行的尺度在何種范圍隨意性太大。
中國歐盟商會主席戴杰表示：“對企業(yè)并購進行安全審查是中國政府的權(quán)利，這也是世界各國保證經(jīng)濟穩(wěn)定的手段。但是我們希望在實際執(zhí)行中，新安全審查制度不會對在華外國投資的可預見性產(chǎn)生負面影響�！�
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李強所在的美遼斯律師事務(wù)所正在為跨國公司的客戶起草一份法律意見書，分析實施外資并購設(shè)安全審查制度后，對外資企業(yè)的影響，“我們認為，實施外資并購設(shè)安全審查制度后，外資企業(yè)在并購過程中的法律風險不一定會大幅度增加，需要履行的法律程序卻增加了�！崩顝娊榻B說，中國與美國的法律制度不同，在美國實施外資并購只有在有可能涉及國家安全的情況下才會進行審查。但是，中國實施的是嚴格外資審批制度，只要是外資企業(yè)以并購方式進入中國就要進行相應(yīng)的審查。
未來，外資企業(yè)在中國實施并購，需經(jīng)過三道門檻，即首先是符合《外商在華投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中規(guī)定的產(chǎn)業(yè)準入政策;其次，涉嫌市場份額壟斷的，要依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，接受反壟斷調(diào)查：最后，如果涉及《通知》中規(guī)定的領(lǐng)域還要接受國家安全審查。
相對于增加審批程序的擔憂，對于此項制度執(zhí)行尺度更為引人關(guān)注。“《通知》只是規(guī)定了外資并購設(shè)安全審查制度的大體框架，還沒有細則，具體如何執(zhí)行要看相關(guān)部門。企業(yè)對這個問題更為關(guān)注。”李強說。比如，《通知》中規(guī)定，對于關(guān)系到國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)并購，在安全審查范圍之內(nèi)。但是，什么是重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源，卻沒有明確的規(guī)定。目前，外資對糧油加工等諸多上下游環(huán)節(jié)已涉足控制很深，這是否屬于安全審查范圍之內(nèi)呢?
“我們希望，主管部門能盡快出臺相應(yīng)的實施細則，以降低企業(yè)在并購過程中的法律風險�！崩顝娬f。
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（苒兒）